Комментарий к статье 38


     1. Комментируемая статья восполнила пробел в уголовном законодательстве. 
Ранее Верховным Судом СССР давались указания о применении в этих случаях законодательства, 
регулирующего правомерность необходимой обороны, что расценивалось в литературе 
как применение аналогии.
     2. Совокупность условий, сформулированных в комментируемой статье, имеет 
своей целью, с одной стороны, предоставить гражданам право на задержание лица, 
совершившего преступление, а с другой стороны, исключить возможность неправомерных 
действий и самосуда при его задержании.
     Все условия, предусмотренные в законе, можно разделить на две группы: 
условия, характеризующие действия лица, к которому применяется задержание, 
и условия, характеризующие действия, предпринятые для задержания такого лица.
     3. Меры задержания применяются к лицу, совершившему преступление. В соответствии 
с уголовно-процессуальным законодательством задержание может быть предпринято 
в отношении: а) лица, застигнутого при совершении преступления или непосредственно 
после его совершения; б) лица, на которое очевидцы укажут как на исполнителя 
преступления; в) лица, на котором или на его одежде, или в его жилище будут 
обнаружены явные следы преступления.
     4. Действия, совершаемые при задержании, могут быть различными - связывание, 
помещение в каком-либо сарае, повреждение его автомашины, а также побои, телесные 
повреждения и даже (в исключительных случаях) причинение смерти. Однако эти 
действия для признания их правомерными должны соответствовать трем условиям: 
а) задержать лицо, совершившее преступление, нельзя было иными средствами, 
не связанными с причинением ему вреда; б) действия по его задержанию проводились 
с целью доставления его в соответствующие органы и пресечения возможности 
совершения им новых преступлений. Поэтому причинение вреда задерживаемому 
лицу из мести за совершенное им преступление исключает правомерность такого 
задержания; в) при проведении задержания не было допущено превышения необходимых 
для этого мер.
     5. В ч. 2 комментируемой статьи дается определение понятия превышения 
мер, необходимых для задержания. С объективной стороны такие действия характеризуются 
как явно, т. е. очевидно не соответствующие характеру и степени общественной 
опасности деяния, совершенного этим лицом, и, кроме того, как не соответствующие 
обстоятельствам и обстановке задержания, когда задерживаемому лицу причиняется 
явно чрезмерный вред. С субъективной стороны превышение определяется как умышленные 
действия, т. е. при превышении мер задержания лицо сознает чрезмерность и 
отсутствие явной необходимости предпринятых им действий для достижения цели 
задержания - доставления в органы власти и пресечения его преступных действий. 
Причинение вреда задерживаемому лицу при превышении мер, необходимых для задержания, 
по неосторожности не рассматривается законом как преступление.
     6. Превышение мер, необходимых для задержания, является преступлением, 
хотя и совершенным при смягчающих обстоятельствах. Если при этом задерживаемый 
был убит, ответственность наступает по ч. 2 ст. 108, если был причинен тяжкий 
или средней тяжести вред его здоровью, ответственность наступает по ч. 2 ст. 
114 УК. Причинение иного, более легкого вреда квалифицируется на общих основаниях 
с учетом п. "ж" ч. 1 ст. 61 УК, где такое превышение расценивается в качестве 
смягчающего обстоятельства.